Przepisy ustawy o VAT nie będą miały zastosowania przy czynności przejęcia przez spółkę z o.o. majątku spółki jawnej, ponieważ będzie ona nosiła znamiona zbycia przedsiębiorstwa, którego definicje określają art. 55¹ i art. 55² Kodeksu cywilnego. Tak wynika z interpretacji indywidualnej Dyrektora Izby Skarbowej w Bydgoszczy z dnia 15 lipca 2010 r., nr ITPP2/443-375/10/AK.

Podatnik we wniosku o interpretację wskazał, że prowadzi działalność gospodarczą w formie spółki jawnej. Spółka ta zamierza dokonać połączenia ze spółką z o.o., poprzez przejęcie przez spółkę z o.o. majątku spółki jawnej w zamian za wydanie udziałów dotychczasowym wspólnikom spółki jawnej. W związku z powyższym zadano pytanie czy transakcja przejęcia majątku spółki jawnej w zamian za udziały jest opodatkowana podatkiem VAT?

Jak wyjaśnił organ podatkowy przejęcie majątku spółki przejmowanej przez spółkę przejmującą spełnia definicję odpłatnej dostawy towarów podlegającej VAT. Przy czym, na podstawie art. 6 ustawy o VAT, z zakresu opodatkowania wyłączono pewne określone czynności. Należą do nich transakcje zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej jego części. Pojęcie "transakcja zbycia" należy rozumieć w sposób zbliżony do terminu "dostawa towarów", w ujęciu art. 7 ust. 1 ustawy o VAT. Oznacza to, że "zbycie" obejmuje wszelkie czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania przedmiotem jak właściciel, np. sprzedaż, zamianę, darowiznę, przeniesienie własności w formie wkładu niepieniężnego (aportu).

Transakcje, których przedmiotem jest przedsiębiorstwo mieszczą się zatem w zakresie pojęcia dostawy towarów, o której mowa w art. 7 ustawy o VAT, jednakże z uwagi na wyłączenie przewidziane w art. 6 pkt 1 tej ustawy, czynności te nie podlegają opodatkowaniu.

W związku z tym, że przepisy ustawy nie definiują terminu "przedsiębiorstwo", dla celów określenia zakresu tego pojęcia wykorzystuje się regulację zawartą w art. 55¹ Kodeksu cywilnego.